咨询律师：公司投融资法律风险防范策略

前言】：近些年，金融市场出现异常受欢迎，尤其是创业版和新三板的快速发展趋势，给了私募投资项目投资（包含风险投资）不错的离开方法。而最近股市的大牛市也是提供了私募投资的一次大的发展趋势。可是在投资融资全过程中或是具有着很大的法律法规风险的，小编特就在投资融资行业出现的法律法规风险的一些专业知识和我们完成共享。

律师咨询解答：

1问：风险投资存有的信息的不对称的法律法规风险?

答：风险投资(venture capital)在中国是一个约定成俗的具备特殊含义的定义，实际上 把它译成创投更加稳妥。

一是风险资产募资全过程中风险投资家与风险投资人中间的信息的不对称的法律法规风险，包含事先的信息的不对称(即投资人没法在事先精确地了解风险投资家的实际工作能力)和之后的信息的不对称(即风险投资家是不是善尽岗位职责投资者无法各悉)。该类风险又称之为掩藏的个人行为，将造成 社会道德风险。

二是投资项目全过程中风险投资家与企业企业家中间的信息的不对称造成 的法律法规风险，既包含客观性层面出现的外生性非对称加密信息内容(即因所项目投资行业高宽比专业能力而客观现实的信息的不对称)，也包含主观性层面双方都很有可能有心瞒报信息内容和给予虚假信息造成 的信息的不对称。

基本上预防对策：

其一，有关投资融资合同书中确立权利与义务，预防风险。在风险投资全过程中有两大类合同书，即风险投资家与股民两者之间的投资融资合同书和风险投资家与企业企业家中间的投资融资合同书，他们是风险投资多方行为主体用于防止信息的不对称所产生的信息不对称和社会道德风险等难点的主要专用工具。如投资人为防止风险投资家的机会主义个人行为，在协议中科学安排薪酬激励条文和制约条文;在风险投资家与风险企业家中间，项目投资专用工具的挑选、项目投资环节的分配、项目投资企业股东会名额的分派等信息的承诺，这些。

其二，健全法律，建立风险投资组织有限合伙企业的组织结构。海外的风险投资组织多采用有限合伙企业的方法，注资仅占百分之一的风险投资家能够享有百分之二十上下的項目盈利，但另外要对风险投资担负无穷法律责任。

2问：风险投资中风险企业专利权合理合法的法律法规风险?

答：风险企业在对关键技术的使用权上存在缺陷(如该技术性系自主创业工作人员原所属单位的职务发明)显而易见会危害风险资产的进到，由于在较大水平上，风险资产注重的很有可能便是此项技术性。除此之外，创业人与原企业的劳务关系难题、原企业的专用工艺和商业机密的信息保密难题及其遵循同行业竞争严禁的承诺等，都是有很有可能导致纠纷案件，不利风险资产的引入。

基本上预防对策：

其一，核查自主创业工作人员或关键专业技术人员与原企业的劳动合同书;

其二，核查关键技术支配权的法律法规所属，确定有关知识产权保护的合理合法;

其三，妥善处理自主创业工作人员与原企业的劳务纠纷与同行业竞争严禁的分歧。

3问：风险投资中风险投资协议书意思自治不可以、意思自治不合理与商业机密维护的法律法规风险?

答：风险投资组织与风险企业交涉的主要成效是《风险投资协议书》的签订，这也是明确风险投资资产方位与彼此权利与义务的主要法律文件。在这里全过程中将会涉及到三层面的风险：一是意思自治不可以的法律法规风险;二是交涉全过程中所涉及到科技成果等商业机密信息保密的法律法规风险;三是意思自治不合理的法律法规风险，如以简洁的将来公司股权转让协议书取代风险投资协议书，以至无法精确定义彼此权利与义务。

基本上预防对策：

其一，针对意思自治不可以的，彼此可事前承诺意思自治成本费的担负;如一方存有比较严重错误的，能够依照《合同法》（旧）第42条有关意思自治义务的相关規定解决;

其二，针对交涉全过程中所涉及到科技成果等商业机密的信息保密，《合同法》第43条（旧）有原则问题的要求，彼此可于交涉前实际承诺有关的保密协议书及合同违约责任;

其三，针对意思自治不合理的，可由彼此就相关内容开展补给和调整，商议不成功的可按照合同纠纷案的处理方法处理。

4问：风险投资中财务尽职调查不实及法律意见书出错的法律法规风险?

答：这一风险是做为中介公司的法律事务所等组织与风险投资组织及自主创业企业一同面临的法律法规风险。财务尽职调查不实，中介服务将承当对应法律依据;风险投资组织很有可能遭受相对应损害;而自主创业企业则也许因其给予材料的虚假担负对应的法律依据。

基本上预防对策：

其一，创建多方基本上的诚实守信基本与工作方案，项目投资企业和风险投资组织属实出示有关真正法律文件，帮助开展调研;

其二，严苛依照合理的操作程序开展财务尽职调查，确立多方法律依据;

其三，法律意见书中属实阐述和深入分析有关法律法规风险，确立法律意见书出示的基本及制订科学合理的免责声明。

5问：风险投资中风险投资协议书执行全过程中的法律法规风险?

答：风险投资协议书执行全过程中将会涉及到两层面的法律法规风险：一是有关风险企业法人治理构造。二是有关股东权利维护。

基本上预防对策：

其一，健全企业法人治理构造，尤其是提升风险投资组织对企业的加入和管控支配权;

其二，以合同形式健全股东权利维护体制。

6问：风险投资中风险资产运转不可以的风险?

答：因为股权公司建立的高门坎及风险企业自主创业的特点，在中国现行标准破产法体系下，消化吸收风险资产的企业大部分情况下是有限企业的方式。因此 ，风险资产支出后获得的一般是单一的有限责任公司企业的一般股份。这就是风险投资资产在资金投入后欠缺在证劵金融市场上的可流通性(一般在资金分配后都是会要求一个最少的资产停留期，通常都承诺三年内风险投资人股份不可出让)。

基本上解决对策：

资产在企业里非常阶段的停留，是风险投资差别于其它投入的关键特点。但在未来的快速发展阶段，我们可以参考像英国那般包含优先股及其可转化认股权证、可转换公司债等以外的多种多样证券化挑选。

7问：风险投资中IPO不可以的法律法规风险?

答：风险企业发行股票发售一般 是风险资产阶级们所寻求的最大总体目标。股票上市后，风险投资商做为发起者在历经一段禁期以后就可以卖出其拥有的风险企业个股或是是按占比逐渐卖出拥有的个股，进而获得高额升值，完成取得成功撤出。理论上说，一部分范围很大的企业也可挑选涉足在我国的电脑主板。但现阶段来讲，风险企业IPO犹存在非常的难度系数，从而引起的法律法规风险显而易见。

基本上预防对策：

其一，增加我国风险投资企业在国外Nasdaq、香港创业板等国外金融市场的发售;

其二，尽早创建和健全在我国自身的创业板市场。

8问：风险投资中公司股权转让不可以(原公司股东或高管回购不可以)的法律法规风险?

答：在中国的风险投资实践活动中，回购撤出方法具体就是指原公司股东回购或高管回购。风险企业原公司股东回购风险投资方的股份事实上是公司股权转让的一种独特方式，即购买方是风险企业的原公司股东。有的情况下是由风险企业高管来转让风险投资方的股份，这时候则称之为“风险企业家回购”或“高管回购”。

以原公司股东或高管回购的方法撤出，对风险投资方而言是一种项目投资确保，也促使风险投资在股权投资基金的并且也整合了债券投资的特性，即风险投资方项目投资后对风险企业具有股份，与此同时又在企业原公司股东或高管层面得到完成债权人的确保。回购不可以也是风险投资撤出的关键风险。

基本上预防对策：

其一，原公司股东回购在操作流程与公司股权转让基本一致，一般 取决于风险资产资金投入时签订的投资合同中的相关回购的条文;

其二，原公司股东或高管回购不能不正确地描述为“企业回购”，要避免企业为回购行为主体引起的违背破产法规定的法律法规风险。

9问：风险投资中结算不可以的法律法规风险?

答：针对错误的风险投资新项目而言，结算是风险资产撤出的唯一方式，尽早开展结算有利于风险投资方取回所有或部分项目投资本钱。根据《公司法》的要求，结算包含非破产重整和破产重整两大类。非破产重整就是指因企业运营满期散伙、股东会议决议散伙或是企业违反规定被勒令关掉散伙等情况下的结算;破产重整则就是指企业因资金链断裂、不可以偿还过期债款而被依规宣布破产后的结算。

在破产重整中的法律法规风险取决于，因为企业已资金链断裂，风险投资方做为公司股东付出的风险资产也就倾家荡产;非破产重整的关键点取决于产生企业困局后的顺利处理，尽管新的《公司法》在第一百八十三条对于此事提出了标准要求，但因为欠缺可操作性的实际法律条文，有关的法律法规在司法部门实际中还很难有以执行。

基本上预防对策：

其一，在彼此投资合同中承诺可供实际操作的实际结算条文;

其二，结合实际逐步完善企业困局的司法部门和经济发展处理方式。

10问：私募投资存有的法律法规风险?

答：因为当前国内针对私募投资基金欠缺体系的法律法规管束,私募投资基金的运行尤其是契约型私募投资基金,在中国通常具有极大的风险安全隐患,乃至变成 一些犯罪分子谋取不法收益的专用工具。

11问：企业对外担保的法律法规风险?

答：1、管理决策方面的风险，企业带外作贷款担保，这对企业自身及其公司股东的收益都是会引起较大的危害，因此 ，在企业尝试对外担保时，一定要根据企业股东会或公司股东(大)会做出决定，进而防止影响企业和公司股东的 利益;

2、被担保人的财产情况和个人信用风险。企业对外担保促使企业将会在被担保人不可以偿还债务时认可连同借款人，因而，尽量在开展贷款担保时对被担保人的还钱工作能力与信誉等级搞好评定。

12问：企业质押股权时法律法规风险?

答：《担保法》要求，质押股权合同书自股权质押担保备案于股东名册之日起起效。具体日常生活，因为股东名册为企业存放，不具有公信度，因此 人民法院和仲裁委员会都以工商局的备案为标准，因此 ，在开展质押股权时，做为受托人的企业一定要催促质押贷款人开展质押登记，进而保障自身的利益获得确保。

13问：公司上市面临的法律风险?

答：(一)企业信息披露风险

主要涉及:上市公司按照公司法、证券法等法律法规的规范要求,必须在限定的时间、范围、方式、媒体、渠道等要求,对必须申报的信息进行申报和对公众进行披露。主要涉及其企业财务、股权交易、人事变更、收购与并购、股东变更等企业重大信息。

(二)内幕交易风险

证券法规定禁止上市公司的高管人员、控股股东的高管人员持有公司百分之五以上股份的股东等利用内幕信息进行证券交易活动。

(三)股权管理风险

主要涉及:上市公司的股权管理因为其股份分散,小股东的权益可通过一定的形式或通过一定的授权进行委托管理。这其中由于股权和实际控制权的分离可能产生监控缺位的风险。

(四)信用风险

主要涉及:由于公司的股权可以在市场上自由交易,上市公司无论企业内部还是对外都必须按规范信守承诺,诚实行事。否则公司面临信用风险时,企业可能面临股东抛售股票,形成股票价格振荡、剧烈波动或贬值,直接或间接引起企业经营波动。

(五)上市、退市风险

主要涉及:上市公司的上市和退市要按证券交易法和证券交易所的规范操作,手续繁琐,程序严格。可能面临时间成本高、交易成本大甚至失败等风险。

(六)收购、并购、股权置换风险

主要涉及:通常是由大股东(控股股东)对公司行使控制权。但因并购、恶意并购、小股东一致行为人、委托集中股权等方式,而造成公司实际控制权的转移或丧失风险。

14问：公司并购时面临的法律风险?

答：1、合同风险

目标公司对于与其有关的合同有可能管理不严，或由于卖方的主观原因而使买方无法全面了解目标公司与他人订立合同的具体情况;尤其是企业以信誉或资产为他人设定了担保而没有档案资料反映，甚至连目标公司自己都忘得一干二净，只有到了目标公司依法需要履行担保责任时才会暴露出来。凡此种种，这些合同将直接影响到买方在并购中的风险，也就是说如果在签订并购合同时不将这部分风险考虑在内的话，在风险可能变为现实后将毫无疑问地降低目标公司的价值。

2、财务风险

财务报表是并购中进行评估和确定交易价格的重要依据，财务报表的真实性对于整个并购交易也就显得至关重要。虚假的报表美化目标公司财务、经营，甚至把濒临倒闭的企业包装得完美无缺，使买方被彻底蒙蔽;另外，财务报表是对过去某一时间经营情况的显现，故其制定后财务状况的不良变化未必有显示，所以不真实的财务报表也会影响到买方的权益。

3、交易保密风险

正因为并购交易的双方面临着巨大的风险，所以尽可能多地了解对方及目标公司的信息作为减小风险的一个主要手段是不可或缺的;但是因此又产生了一个新的风险，那就是一方提供的信息被对方滥用可能会使该方在交易中陷入被动，或者交易失败后买方(尤其是在同一行业内)掌握了几乎所有目标公司的信息，诸如配方流程、营销网络等技术和商业秘密，就会对目标公司以及卖方产生致命的威胁。

4、资产价值风险

公司并购的标的是资产，而资产所有权归属也就成为交易的核心。但是所有权问题看似简单，实现上隐藏着巨大的风险。比如，公司资产财实是否相符、库存可变现程度有多大、资产评估是否准确可靠、无形资产的权属是否存在争议、交割前的资产的处置(分红、配股)等都可能会使买方得到的资产与合同约定的价值相去甚远。

5、人力资源风险

劳动力是生产力要素之一，只是在不同的行为作用大小有所不同。目标公司人力资源情况也具有相当的风险性，诸如富余职工负担是否过重、在岗职工的熟练程度、接受新技术的能力以及并购后关系雇员是否会离开等都是影响预期生产成本的重要因素。

6、商业信誉风险

企业的商誉也是企业无形资产的一部分，很难通过帐面价值来体现。然而目标公司在市场中及对有关金融机构的信誉程度、有无存在信誉危机的风险。

15问：公司分立时面临的法律风险?

答：公司分立有两种方式：一是新设分立，原公司作为独立主体注销而新设两个及以上的具有法人资格的公司;二是派生分立，原公司法律主体仍保留，另设一个及以上的公司。

公司分立必须完成相应的法律程序：

一、首先，需公司股东会或股东大会特别决议通过。

二、其次，订立分立协议。

三、再次，编制资产负债表和财产清单。

四、第四，通知债权人。公司分立牵涉公司财产分割，公司应自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。

五、最后，需要办理登记手续。

16问：设立分公司时面临的法律风险?

答：分公司(branch company)是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。由于分公司不具有法人资格，其在经营期间所发生的债权债务关系都归属于总公司，这在客观上增加了总公司的法律风险。

17问：设立子公司时面临的法律风险?

答：母公司被认定为滥用有限责任。实践中，有的企业设立子公司的目的就是作为母公司对外生产、经营、投资的一个“挡箭牌”，子公司完全由母公司在背后操控，子公司只是一个“空壳”，盈利归属母公司或母公司参与分红，亏损则由子公司以其有限资产(大多数的情况就是注册资本)承担有限责任。法律对这种情况进行了规制，如果企业出现违法情况，就可能面临被“揭开公司面纱”，母公司对子公司的债务同样需承担责任。

18问：国有资产转让的风险?

答：1、转让方、转让标的企业不履行相应的内部决策程序、批准程序或者超越权限、擅自转让企业国有产权是转让企业国有产权中的首要风险。

2、企业清产核资中存在最大的法律风险就是资产评估报告失实，主要表现为评估价值高于或低于企业国有净资产的真实价值，从而表现为评估价值高于或低于企业国有净资产的真实价值，从而造成国有资产流失或者引起国有资产购买方和相关部门或机构之间的纠纷、诉讼。

3、未尽信息披露义务的法律风险。企业国有产权转让应当坚持公开、公平、公正的原则。其中公开、就是指信息公开。未按照规定公开企业国有产权转让信息和披露信息不规范，是出资企业面临的另一风险。

4、受让方主体资格问题的法律风险，企业国有产权的受让方，为在产权交易机构中，通过规定的方式受让企业国有产权的法人、自然人或其它组织、除法律法规对持有国有产权有禁止性或限制性特殊规定外，一般不得就受让方的企业性质、所在地区、隶属关系提出歧视性的条件。但是如受让方资质、商业信誉、经营情况、财务状况、管理能力等不适格，则会引发国有产权转让半途而废、履行苦难等后续隐患。

5、签订产权转让合同的法律风险。签订产权转让合同各个细节疏忽或不完整可能导致合同无效或产生纠纷。

19问：境外投资的法律风险?

答：境外投资涉及至少两个国家，不同国家在政治体制、商业习惯、文化背景、法律制度等方面也不尽相同。根据法律关系的性质不同，中国企业境外投资所涉及的法律风险主要有政治风险、外汇法律风险、税务法律风险、环境保护法律风险、知识产权风险、劳动法律风险等。

(一)政治风险

政治风险是指一国发生政治事件或出于政治因素的考虑而对境外投资造成的风险，政治风险主要有国家干预风险、政策变动风险、民族主义风险、恐怖主义风险等。政治风险在发展中国家主要表现为政局动荡或战争冲突，在发达国家主要表现为东道国基于国家安全等政治因素对境外投资所做的限制。

(二)外汇法律风险

境外投资中的外汇风险一方面指因外汇市场变动引起汇率的变动，致使以外币计价的资产上涨或者下降所带来的风险。在此情况下，中国企业应当考虑使用套期保值等财务手段避免汇率损失;另一方面指外汇汇出的法律风险。中国企业境外投资的主要目的是取得投资回报，因此投资人能否将资本金、利润等汇回本国是取得投资回报的关键。如果东道国存在外汇管制，则会妨碍投资人上述目的的实现。

(三)税务法律风险

中国企业的境外投资，通常会重点关注被投资企业的规模、交易金额、投资回收期等因素，而往往较少考虑到具体经营模式、盈利之后的利润汇回以及退出战略。而后者的妥善安排，往往牵涉到企业从中国税法、外国税法及国际税法角度出发做出的全面税务筹划。境外投资中，很多投资者为了避免双重征税，往往采取虚构避税营业地、设立离岸公司的方式，这种方式一方面导致母公司对项目公司管控的层级增加、法律监控减弱;另一方面可能违反投资目的国的法律，从而增加法律风险。

(四)知识产权法律风险

中国企业境外投资不仅包括以取得资源为目的的投资，也包括获得商标、专利或专有技术为目的的投资。我国在知识产权保护方面起步较晚，加之法律体系不健全，导致相当比例的中国企业忽视知识产权的保护，因而常常在境外投资与并购中忽略了这一重要环节。

(五)劳动法律风险

劳动法律风险是中国企业境外并购后遭遇的典型法律问题。发达国家大多劳动保护法律比较健全、且工会力量强大，工会在投资或并购过程中、在投资完成后的经营活动中、甚至在裁员、退出投资等过程中均有巨大影响。中国企业如果不遵守当地劳动法律，对目标企业人员随意调整、裁减，就有可能违反当地劳动法律，导致工会抗议、罢工甚至政府处罚或诉讼。

20问：企业投融资涉及外资企业问题，法律风险加大?

答：投资外商投资企业，应当注意：

1、合营项目应符合《外商投资产业指导目录》的要求，制作新的可行性研究报告，并遵守法律、法规关于外商投资比例的规定、如导致外资比例低于法定比例，应办理相关审批和公司性质变更手续。

2、涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比例等方面的变更，均需履行审批手续。